No. AWB 99/843 en 99/844 8 februari 2001

11300

de Nederlandse Vereniging van Dierverloskundigen en Castreurs, statutair gevestigd te Breda, appellante,

gemachtigde: mr A.R.M. Berntsen, advocaat te Alphen aan den Rijn,

tegen

de Minister van Landbouw, Natuurbeheer en Visserij, verweerder,

gemachtigden: mr M. Nagel en mr drs H. Leemans.

1. De procedure

Op 28 mei 1998 heeft het College van appellante een beroepschrift ontvangen, waarbij

beroep wordt ingesteld tegen besluiten van verweerder van 8 april 1998, verzonden

16 april 1998, en van 16 april 1998.

Bij deze besluiten heeft verweerder de bezwaren van appellante tegen de afwijzing van

haar verzoek van 10 oktober 1996, respectievelijk haar aanvullend verzoek van

28 januari 1998, om een aantal diergeneesmiddelen toe te voegen aan het pakket van

diergeneesmiddelen die dierverloskundigen en castreurs mogen gebruiken, niet-

ontvankelijk verklaard.

Op 26 augustus 1998 heeft het College het beroepschrift doorgezonden aan de

arrondissementsrechtbank 's-Gravenhage, die het vervolgens heeft doorgezonden naar de

arrondissementsrechtbank Breda.

Verweerder heeft op 25 september 1999 een verweerschrift ingediend.

Bij uitspraak van 22 oktober 1999 heeft de arrondissementsrechtbank Breda zich

onbevoegd verklaard tot kennisneming van de beroepen van appellante en heeft deze

beroepen doorgezonden aan het College.

Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 28 november 2000. Bij die gelegenheid

hebben partijen bij monde van hun gemachtigden hun standpunt nader toegelicht.

2. De grondslag van het geschil

2.1 Bij artikel 5 van de Wet op de uitoefening van de diergeneeskunde 1990 (hierna: de WUD)

is bepaald, dat degenen die op het moment van inwerkingtreding van dit artikel in het bezit

zijn van een geldige, hun ingevolge artikel 5, tweede lid, van de Wet op de Uitoefening van

de Diergeneeskunst verleende vergunning tot uitoefening van de verloskunde, zijn

toegelaten tot het als beroep verlenen van hulp met betrekking tot de geboorte of

verwijdering van een vrucht van dieren van in die vergunning genoemde soorten, voor

zover deze hulp bestaat uit bepaalde daarbij nader omschreven verrichtingen.

Bij artikel 6 van de WUD is bepaald dat degenen die op het moment van inwerkingtreding

van dit artikel in het bezit zijn van een geldige, hun ingevolge artikel 5, tweede lid, van de

Wet op de Uitoefening van de Diergeneeskunst verleende vergunning tot het kastreren, zijn

toegelaten tot het als beroep verrichten van een of meer der in onderdeel a t/m d van het

artikel omschreven handelingen tot het onvruchtbaar maken van bepaalde mannelijke

dieren en enkele ingrepen en behandelingen die daarbij kunnen behoren.

Ingevolge artikel 30, eerste lid, van de Diergeneesmiddelenwet (hierna: DGW) is het

verboden diergeneesmiddelen, bedoeld in artikel 29 van deze wet, af te leveren.

Ingevolge het tweede lid, aanhef en onder f, van artikel 30 van de DGW geldt dit verbod

niet voor het afleveren aan personen, behorende tot door de minister van Landbouw,

Natuurbeheer en Visserij (hierna: de minister van LNV) aangewezen groepen, voor wat

betreft de daarbij aangewezen diergeneesmiddelen.

In artikel 5, eerste lid, van de Regeling van 23 september 1986 (Stcrt 1986/187, hierna: de

Kanalisatieregeling) heeft de minister van LNV als groepen, bedoeld in artikel 30, eerste

lid, aanhef en onder f, van de DGW, aangewezen dierverloskundigen en castreurs die in het

bezit zijn van een een vergunning als bedoeld in artikel 5, tweede lid, van de -inmiddels

ingetrokken- Wet op de Uitoefening van de Diergeneeskunst 1954 (hierna: WUD 1954).

In het tweede tot en met het vierde lid van dit artikel worden de diergeneesmiddelen

genoemd, die aan personen behorende tot de in het eerste lid bedoelde groepen mogen

worden afgeleverd.

2.2 Op grond van de stukken en het onderzoek ter zitting zijn in deze zaak de volgende feiten

en omstandigheden voor het College komen vast te staan.

- Bij brief van 22 juli 1996 heeft verweerder appellante onder meer te kennen gegeven

dat indien appellante van mening is dat haar leden zouden moeten kunnen

beschikken over diergeneesmiddelen die zijn of worden geregistreerd, zij een daartoe

strekkend verzoek voorlegt aan verweerder, die op dat verzoek op grond van de Awb

een eventueel voor bezwaar en beroep vatbare beslissing zal nemen.

- Op 10 oktober 1996 heeft appellante verzocht een aantal diergeneesmiddelen toe te

voegen aan het pakket van dierverloskundigen en castreurs.

- Bij brief van 22 augustus 1997 heeft verweerder appellante onder meer bericht dat

voor wat betreft het niet bewilligen in dit verzoek is afgesproken dat het appellante

vrijstaat daartegen bezwaar te maken.

- Bij besluit van 1 oktober 1997 heeft verweerder appellante medegedeeld dat hij het

bij dit besluit gevoegde, door de faculteit Diergeneeskunde van de universiteit

Utrecht omtrent appellantes verzoek uitgebrachte advies geheel onderschrijft en dat

hij appellantes verzoek van 10 oktober 1996 dan ook niet kan inwilligen.

- Hiertegen heeft appellante bij brief van 11 november 1997 een bezwaarschrift

ingediend.

- Ter zake hiervan is appellante op 28 januari 1998 gehoord. Bij die gelegenheid heeft

zij verzocht nog een drietal diergeneesmiddelen toe te voegen aan het pakket van

dierverloskundigen en castreurs.

- Bij besluit van 16 februari 1998 heeft verweerder dit verzoek afgewezen.

- Hiertegen heeft appellante bij brief van 23 maart 1998 een bezwaarschrift ingediend.

- Vervolgens heeft verweerder de bestreden besluiten genomen.

3. De bestreden besluiten

Bij de bestreden besluiten heeft verweerder de bezwaarschriften van appellante niet-

ontvankelijk verklaard. Daartoe is in beide besluiten het volgende overwogen:

" Uw verzoek om toevoeging van diergeneesmiddelen aan het pakket van de

dierverloskundige/castreur moet worden gezien als een verzoek om wijziging

van de ingevolge art. 30 lid 2 onder f in de Kanalisatieregeling aangewezen

diergeneesmiddelen. De Kanalisatieregeling is aan te merken als algemeen

verbindend voorschrift, nu artikel 5 een algemene rechtsnorm oplevert voor

iedereen die diergeneesmiddelen aflevert, en de Minister zijn bevoegdheid tot

het vaststellen van de regeling ontleent aan een wet in formele zin. Uw verzoek

betreft dan ook het beslissen inzake de wijziging van een algemeen verbindend

voorschrift.

Op grond van artikel 8:2 jo 7:1 AWB moet dan ook worden geconcludeerd dat

Uw bezwaarschrift tegen de weigering op een verzoek om het opnemen van

nieuwe geneesmiddelen in de Kanalisatieregeling niet ontvankelijk is.

U heeft aangevoerd dat de mogelijkheid bezwaar en eventueel beroep aan te

tekenen in het overleg met het Ministerie aan de Vereniging van

Dierverloskundigen en Castreurs was geboden.

Hieromtrent merk ik op dat de toezegging slechts de vrijheid verwoordt om een

bezwaar in te dienen, maar niet inhoudt dat een bezwaarschrift ontvankelijk zal

worden geacht.

Overigens zal een wel zodanig geformuleerde toezegging niet kunnen

derogeren aan de wettelijke regels met betrekking tot de ontvankelijkheid van

beroep tegen een besluit, inhoudende een algemeen verbindend voorschrift."

In het besluit van 8 april 1998 is verweerder tevens inhoudelijk ingegaan op de bezwaren

tegen de afwijzing van de verzoeken van appellante om een aantal diergeneesmiddelen toe

te voegen aan het pakket van dierverloskundigen en castreurs.

Bij het besluit van 16 april 1998 heeft verweerder overwogen dat, aangezien appellantes

bezwaarschrift kennelijk niet-ontvankelijk moet worden aangemerkt, ervan is afgezien

appellante te doen horen.

In aanvulling op de bestreden besluiten heeft verweerder in zijn verweerschrift van

25 september 1998 opgemerkt dat artikel 5 van de Kanalisatieregeling zich in eerste

instantie in abstracte zin richt tot een open groep van degenen die diergeneesmiddelen

afleveren, dat in deze bepaling juncto artikel 5, tweede lid, van de WUD 1954, sprake is

van een groep die "in zijn geheel en in abstracto wordt aangeduid", dat deze groep op geen

enkele wijze nader wordt aangeduid of ingeperkt tot een beperkt aantal natuurlijke

personen en dat artikel 5 van de Kanalisatieregeling derhalve een algemeen verbindend

voorschrift is.

Verweerder meent dat de omvang van de groep niet de maatstaf kan zijn, aangezien dit zou

impliceren dat een op een slinkende groep personen betrekking hebbend algemeen

verbindend voorschrift na een bepaalde tijd niet meer deze hoedanigheid heeft. Bovendien

zou het aanmerken van de groep dierverloskundigen en castreurs als een concrete groep

impliceren dat andere, grotere groepen, zoals alle dierenartsen, eveneens als beperkte

groepen moeten worden aangemerkt. Dit zou betekenen dat de algemeen verbindende

voorschriften op basis van de DGW voor allen als appellabele besluiten moeten worden

gekwalificeerd, hetgeen niet de bedoeling van de wetgever is geweest, aldus verweerder.

4. Het standpunt van appellant

Appellant heeft ter ondersteuning van het beroep onder meer het volgende tegen de

bestreden besluiten aangevoerd.

Appellante stelt zich op het standpunt dat de afwijzing van haar verzoek tot toevoeging van

een aantal diergeneesmiddelen aan het pakket van dierverloskundigen en castreurs moet

worden gezien als een beschikking in de zin van de Awb. Volgens haar is in casu voldaan

aan het zogenoemde "CAO-criterium", waarvoor zij verwijst naar de uitspraak van de

Voorzitter van de -voormalige- Afdeling Geschillen van bestuur van de Raad van State

van 20 december 1971 (AB 1972/95), aangezien de groep van dierverloskundigen/castreurs

geen open groep is, maar slechts bestaat uit een beperkte, aanwijsbare groep.

Daarnaast stelt appellante zich op het standpunt dat de regeling van artikel 30, lid 2, aanhef

en onder f, van de DGW niet kan worden aangemerkt als een algemeen verbindend

voorschrift, aangezien de algemeenheid van de geadresseerden alsmede de abstractheid van

het voorschrift, dat wil zeggen de toepasbaarheid op een open groep gevallen, ontbreekt.

Ten slotte heeft appellante aangevoerd dat verweerder bij brief van 22 juli 1996

uitdrukkelijk heeft toegezegd dat voor haar bezwaar en beroep openstaat volgens de Awb.

5. De beoordeling van het geschil

In geschil is of de bij verweerders besluiten van 1 oktober 1997 en 16 februari 1998

afgewezen verzoeken van appellante om een aantal diergeneesmiddelen toe te voegen aan

het pakket van dierverloskundigen en castreurs de wijziging betreffen van algemeen

verbindende voorschriften. Indien deze vraag bevestigend moet worden beantwoord, stond

ingevolge artikel 7:1, eerste lid, van de Awb niet de mogelijkheid open tegen voornoemde

besluiten een ontvankelijk bezwaarschrift in te dienen.

Voorop moet worden gesteld dat, nu in artikel 5, tweede tot en met het vierde lid, van de

Kanalisatieregeling de diergeneesmiddelen zijn opgesomd die aan dierverloskundigen en

castreurs mogen worden afgeleverd, de verzoeken van appellante om een aantal

diergeneesmiddelen toe te voegen aan het pakket van dierverloskundigen en castreurs

moeten worden opgevat als verzoeken tot wijziging van die bepalingen. Aangezien de

besluiten van 1 oktober 1997 en 16 februari 1998 derhalve moeten worden opgevat als

weigering artikel 5 van de Kanalisatieregeling te wijzigen, dient ter beantwoording van de

in de aanhef van deze rubriek geformuleerde rechtsvraag te worden beoordeeld of deze

bepaling een algemeen verbindend voorschrift behelst. Het College beantwoordt deze

vraag bevestigend en overweegt daartoe het volgende.

De in artikel 30, eerste lid, van de DGW neergelegde verbodsbepaling betreft een algemeen

verbindend voorschrift. De in het tweede lid, aanhef en onder f, van dit artikel vervatte

uitzondering op het verbod diergeneesmiddelen af te leveren, deelt in dit rechtskarakter.

Immers, zowel het verbod als de uitzondering daarop gelden voor een ieder die zich

bezighoudt met de aflevering van diergeneesmiddelen. Dat de uitzondering betrekking

heeft op bepaalde groepen personen, aan wie wordt afgeleverd, en op bepaalde

diergeneesmiddelen doet hier niet aan af, evenmin als de omstandigheid dat het in casu

gaat om een bepaalde, aanwijsbare groep, die, gelet op het wettelijk stelsel, geen

uitbreiding zal kennen.

In artikel 5 van de Kanalisatieregeling is nader bepaald welke groepen personen en welke

diergeneesmiddelen onder de uitzonderingsbepaling van artikel 30, tweede lid, aanhef en

onder f, van de DGW vallen. Deze bepalingen zijn zodanig met elkaar verknoopt, dat

besluiten tot vaststelling of wijziging van artikel 5 van de Kanalisatieregeling delen in het

rechtskarakter van de daaraan ten grondslag liggende uitzonderingsbepaling.

Appellante heeft nog aangevoerd dat verweerder uitdrukkelijk heeft toegezegd dat tegen

een eventuele afwijzing van haar verzoek een aantal diergeneesmiddelen toe te voegen aan

het pakket van dierverloskundigen en castreurs bezwaar en beroep openstaat.

Dienaangaande overweegt het College dat een dergelijke toezegging geen afbreuk kan

doen aan de regels ter zake van het vragen van voorziening op grond van de Awb.

Op grond van het vorenoverwogene is het College van oordeel dat verweerder de bezwaren

van appellante tegen de besluiten van 1 oktober 1997 en 16 februari 1998 terecht niet-

ontvankelijk heeft verklaard. De beroepen dienen derhalve ongegrond te worden verklaard.

Gelet op artikel 8:71 van de Awb merkt het College op dat een vordering tot toevoeging

van een aantal diergeneesmiddelen aan het pakket van dierverloskundigen en castreurs

uitsluitend bij de burgerlijke rechter kan worden ingesteld.

Het College acht geen termen aanwezig voor een proceskostenveroordeling met toepassing

van artikel 8:75 van de Algemene wet bestuursrecht.