No. AWB 00/818 28 maart 2003

7500 Invoercertificaat

A, te B, appellante,

gemachtigde: mr. B.H.L. Kleise, advocaat te Amsterdam,

tegen

het Produktschap Vee en Vlees, te Rijswijk, verweerder,

gemachtigde: mr. M.R. Bierling, werkzaam bij verweerder.

1. De procedure

Op 16 oktober 2000 heeft het College van appellante een beroepschrift ontvangen, waarbij beroep wordt ingesteld tegen het besluit van verweerder van 4 september 2000.

Bij dit besluit heeft verweerder het bezwaar van appellante tegen zijn faxbericht van 14 juli 1999 niet-ontvankelijk verklaard.

Bij schrijven van 8 december 2000 heeft appellante haar beroep aangevuld.

Verweerder heeft op 15 maart 2001 een verweerschrift ingediend.

Op 4 september 2002 heeft het onderzoek ter zitting plaatsgevonden, waarbij partijen hun standpunt nader hebben doen toelichten.

2. De grondslag van het geschil

2.1 Artikel 3, vierde lid, van Verordening (EG) nr. 1370/95 van de Commissie van 16 juni 1995 tot vaststelling van uitvoeringsbepalingen inzake de regeling van uitvoercertificaten in de sector varkensvlees, luidt als volgt:

"Wanneer de aanvragen van uitvoercertificaten betrekking hebben op hoeveelheden en/of uitgaven die in de betrokken periode de normale afzet, rekening gehouden met de in artikel 13, lid 11, van Verordening (EG)

nr. 2759/75 bedoelde maxima, en/of de desbetreffende uitgaven overschrijden of dreigen te overschrijden, kan de Commissie

Verordening (EG) nr. 1526/1999 van de Commissie van 13 juli 1999 tot vaststelling van de mate waarin aan de aanvrager voor uitvoercertificaten in de sector varkensvlees kan worden voldaan, luidt als volgt:

"Artikel 1

2.2 Op grond van de stukken en het onderzoek ter zitting staan in deze zaak de volgende feiten en omstandigheden vast.

- Op 14 juli 1999 heeft verweerder aan onder meer appellante een faxbericht gestuurd. Dit faxbericht hield, voor zover thans van belang, het volgende in:

3. Restituties

Voor de eiersector ongewijzigd

Voor de slachtpluimveesector gewijzigd (zie onze circ. 127/99U)

Voor de varkenssector gewijzigd (zie onze fax dd 13/7/99)"

- Bij schrijven van 18 januari 2000 heeft appellante aan verweerder verzocht een definitieve beslissing te nemen ter zake van de afwijzing van de gevraagde uitvoercertificaten. Voor zover reeds sprake zou zijn van een definitieve beslissing verzocht appellante verweerder deze brief aan te merken als een voorlopig bezwaarschrift.

- Bij schrijven van 15 februari 2000 heeft verweerder appellante het volgende bericht:

- Bij schrijven van 30 maart 2000 heeft appellante haar bezwaar nader aangevuld.

- Bij besluit van 4 september 2000 heeft verweerder het bezwaar van appellante niet-ontvankelijk verklaard.

3. Het bestreden besluit

In het bestreden besluit overweegt verweerder dat de fax van 14 juli 1999 naar zijn oordeel een besluit is in de zin van artikel 1:3 van de Algemene wet bestuursrecht (hierna: de Awb), aangezien het betreft een op rechtsgevolg gerichte schriftelijke beslissing van verweerder, zijnde de afwijzing van aanvragen voor de invoercertificaten, welke beslissing aan alle aanvragers, waaronder appellante, is medegedeeld. Het faxbericht van 14 juli 1999 is naar het oordeel van verweerder de meest geëigende wijze om het besluit zo spoedig mogelijk bekend te maken. Deze wijze van bekendmaking voldoet aan artikel 3:41 van de Awb. De brief van 18 januari 2000 dient als een bezwaarschrift tegen het besluit van 14 juli 1999 te worden aangemerkt Vast staat dat het bezwaarschrift van 18 januari 2000 te laat is ingediend. Ten aanzien van de vraag of redelijkerwijs niet kan worden geoordeeld dat appellante in verzuim is geweest overweegt verweerder als volgt:

"A is een exporteur die met een zekere regelmaat aanvragen voor de afgifte van uitvoercertificaten bij het productschap indient. Verondersteld mag dan ook worden dat de procedure betreffende bovengenoemde aanvragen bij A bekend was en is. Het productschap is dan ook van mening dat het voor A voldoende duidelijk was dat de aanvragen bij fax van 14 juli 1999 werden afgewezen, en dat van een professionele exporteur zoals A mag worden verwacht dat, indien de aanvragen op enigerlei wijze worden afgewezen en de exporteur daar bezwaar tegen heeft, deze exporteur de daartoe geëigende maatregelen neemt om daar zo spoedig mogelijk van te doen blijken en dat dit binnen een gerede termijn gebeurt. Hiervan is echter niet gebleken. Het ontbreken van een rechtsmiddelvermelding zou mogelijk in omstandig-heden tot een verschoonbaarheid van een (geringe) termijnoverschrijding kunnen leiden, maar niet wanneer de termijn zover is overschreden als in dit geval (5 maanden) en in een situatie als hier vermeld."

4. Het standpunt van appellante

Appellante heeft ter ondersteuning van haar beroep het volgende aangevoerd.

Appellante kon zich van meet af aan niet vinden in de afwijzing van haar certificaten zoals medegedeeld bij het faxbericht van 14 juli 1999. Zij heeft derhalve telefonisch contact opgenomen met verweerder. Verweerder heeft haar medegedeeld dat hij ten aanzien van onder meer Verordening (EG) nr. 1526/1999 contact had opgenomen met de Commissie teneinde een oplossing voor de problemen van de betrokken exporteurs te vinden. Ook het Ministerie van Landbouw, Natuurbeheer en Visserij heeft zich beijverd voor een oplossing. Toen een oplossing uitbleef, is van de zijde van appellante bij brief van 18 januari 2000 verzocht om een voor bezwaar en beroep vatbare beslissing.

Het faxbericht van 14 juli 1999 kan niet worden aangemerkt als een besluit in de zin van artikel 1:3 van de Awb. Het faxbericht betreft, zoals uit de tekst blijkt, een mededeling met betrekking tot besluiten van de Europese Commissie.

Een rechtsmiddelenclausule als bedoeld in artikel 3:15 van de Awb ontbreekt in het faxbericht.

Voor zover moet worden aangenomen dat het faxbericht van 14 juli 1999 een besluit in de zin van artikel 1:3 van de Awb betreft, is het niet op de voorgeschreven wijze bekend gemaakt. Door toezending van het faxbericht als geschied

- ongeadresseerd en ongetekend - is niet voldaan aan de uit de Awb volgende eisen met betrekking tot de bekendmaking van besluiten. Appellante mocht er vanuit gaan dat op haar aanvraag om uitvoercertificaten een uitdrukkelijke en formele beslissing genomen zou worden Het faxbericht bevatte immers louter informatie.

De eventuele termijnoverschrijding is verschoonbaar nu verweerder verwarring heeft veroorzaakt door met de Commissie en het Ministerie van Landbouw, Natuurbeheer en Visserij te gaan onderhandelen. Ook heeft verweerder in reactie op de brief van 18 januari 2000 niet aanstonds duidelijk gemaakt dat zij het faxbericht van 14 juli 1999 als besluit aanmerkte. Gelet op een door verweerder gezonden brief van 15 februari 2000 merkte verweerder het faxbericht toen nog niet als besluit aan. Dit gebeurde eerst bij het primaire besluit van 4 september 2000. De termijnoverschrijding is voorts verontschuldigbaar omdat het faxbericht geen rechtsmiddelenclausule bevatte.

Verweerder had appellante moeten horen alvorens het bezwaarschrift niet-ontvankelijk te verklaren.

Verweerder had appellante er eerder , en wel in zijn brief van 15 februari 2000, op moeten wijzen dat hij het standpunt huldigde dat het faxbericht een voor bezwaar en beroep vatbaar besluit tot afwijzing van de door appellante aangevraagde uitvoercertificaten was en dat het voorlopig bezwaarschrift kennelijk niet-ontvankelijk was. Door zulks niet te doen heeft verweerder appellante nodeloos op kosten gejaagd. Appellante heeft immers in de brief van 30 maart 2000 ook op inhoudelijke gronden uitvoerig betoogd waarom de aanvragen ten onrechte zijn afgewezen. In verband hiermede acht appellante vergoeding van de kosten van de bezwaarprocedure gerechtvaardigd.

5. De beoordeling van het geschil

Partijen verschillen allereerst van mening over het rechtskarakter van het faxbericht van 14 juli 1999. Verweerder merkt dit bericht aan als een besluit in de zin van artikel 1:3 van de Awb; appellante is primair van oordeel dat het gaat om een niet als zodanig aan te merken mededeling. Het College overweegt hieromtrent als volgt.

Ingevolge artikel 3, vierde lid van Verordening (EG) nr. 1370/95 kan de Commissie in de situaties, genoemd in deze bepaling, aanvragen waarvoor nog geen uitvoercertificaten zijn toegekend afwijzen en de indiening van aanvragen van uitvoercertificaten schorsen, in welk geval de tijdens de schorsingsperiode ingediende aanvragen van uitvoercertificaten niet-ontvankelijk zijn. Met gebruik van de in artikel 3, vierde lid, aanhef en tweede gedachtestreepje van Verordening (EG) nr. 1370/95 geboden mogelijkheid, heeft de Commissie bij artikel 1 van Verordening (EG) nr. 1526/1999 bepaald dat ten aanzien van de in deze bepaling bedoelde aanvragen geen gevolg wordt gegeven aan deze aanvragen. Verordening (EG) nr. 1526/1999 van de Commissie brengt aldus zelf het afwijzen van dergelijke aanvragen te weeg. Het College vermag, gelet op de tekst van het faxbericht van 14 juli 1999, niet in te zien welk nader rechtsgevolg in dit bericht aan de reeds uit Verordening (EG) nr. 1526/1999 voortvloeiende rechtsgevolgen wordt toegevoegd. Hiernaar ter zitting gevraagd, kon verweerder zodanig nader rechtsgevolg ook niet aanwijzen. Het faxbericht van 14 juli 1999 kan derhalve, zoals appellante terecht heeft betoogd, niet als een besluit in de zin van artikel 1:3 van de Awb worden aangemerkt.

Ook overigens is niets gesteld of gebleken waaruit valt af te leiden dat het faxbericht voorwerp kan zijn van een door het College te beoordelen beroep.

Verweerder heeft in het bestreden besluit het faxbericht ten onrechte aangeduid als een besluit in de zin van artikel 1:3 van de Awb en hierop zijn motivering gegrond. Deze motivering is ondeugdelijk en kan het bestreden besluit niet dragen. Het beroep is gegrond en het bestreden besluit dient derhalve te worden vernietigd.

Gegeven verweerders keuze de brief van 18 januari 2000 als een bezwaarschrift aan te merken, had verweerder het bezwaar niet-ontvankelijk dienen te verklaren, omdat bezwaar tegen een niet-appellabel besluit door een bestuursorgaan niet-ontvankelijk dient te worden verklaard. Nu verweerder op onjuiste gronden tot de juiste beslissing is gekomen, zal het College met toepassing van artikel 8:73 van de Awb bepalen dat de rechtsgevolgen van het besluit geheel in stand blijven.

Het College ziet geen aanleiding appellante de kosten van de bezwaarschriftenprocedure te vergoeden en overweegt hiertoe als volgt. Appellante duidt haar brief van 18 januari 2000 zelf, voor zover dit nodig is, aan als bezwaarschrift. Een reactie van verweerder, erop neerkomend dat geïnformeerd naar de gronden van het bezwaar en de reden van de (te) late indiening hiervan, is op de brief van 18 januari 2000 een passende reactie.

Nu appellante ook overigens geen bijzondere omstandigheden heeft gesteld welke zouden kunnen rechtvaardigen dat verweerder in afwijking van het ten tijde van belang geldende stelsel in het geval van appellante de kosten van de bezwaarprocedure zou dienen te vergoeden, is er geen aanleiding zulks te doen.

Op grond van artikel 8:75 van de Awb zal het College verweerder veroordelen in de kosten die appellante in verband met deze procedure heeft moeten maken.

6. De beslissing

Het College:

- verklaart het beroep gegrond;

- vernietigt het bestreden besluit;

- bepaalt dat de rechtsgevolgen van het vernietigde besluit geheel in stand blijven;

- veroordeelt verweerder in de kosten die appellante in verband met het beroep heeft moeten maken, ten bedrage van € 644,--

(zegge: zeshonderdvierenveertig euro); en

- bepaalt dat verweerder aan appellante het door haar betaalde griffierecht € 204,20 (zegge: tweehonderdvier euro en twintig

cent) vergoedt.